Маленький задаток лучше большого аванса?

Мнение наших экспертовМаленький задаток лучше большого аванса?

Маленький задаток лучше большого аванса?

Задаток от аванса на первый взгляд ничем не отличается. Однако в действи­тельности разница между этими понятиями существует. Могут ли компании использовать ее с выгодой для себя? И есть ли у фирм, которые получают задаток, возможность сэкономить на НДС? Давайте разберемся.

Бывает, что при различных договор­ных отношениях компании наряду с авансом используют задаток. При этом инспекторы, как правило, в целях налогообложения приравнивают вто­рое понятие к первому. В нашей статье мы попробуем разобраться в тонкостях такого понятия, как задаток, и выяснить, чем же он все-таки отличается от аванса и представля­ет ли интерес с точки зрения налоговой экономии.

Задаток как обеспечение обязательств

Задаток, как и аванс, засчитывается в счет платежей по конкретному договору. Но меж­ду ними есть и существенное отличие, кото­рое кроется прежде всего в их функциях. Функции задатка следующие:

• платежная (выдается в счет платежей по договору);
• удостоверяющая факт заключения дого­вора;
• обеспечительная (гарантирует исполне­ние обязательств).

При этом отличительной чертой аванса является то, что он обеспечительной функции не несет.

Что касается терминологии, то если пря­мого определения аванса в законодательстве нет, то в отношении задатка все обстоит ина­че. Итак, задаток - это денежная сумма, кото­рую выдает одна из сторон в счет причитаю­щихся платежей другой стороне в доказа­тельство заключения договора и в обеспече­ние его исполнения. Отметим, что задаток может быть внесен исключительно деньгами. По этой причине передача векселя или долго­вых расписок не может рассматриваться в качестве задатка. Законодательство не огра­ничивает размер задатка, поэтому по согла­шению сторон он может составлять даже 100 процентов договорной цены.

Рассмотрим ситуацию, когда условия дого­вора были нарушены. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая за­даток, он остается у другой стороны. А если за неисполнение договора ответственна фирма-получатель? Тогда она обязана уплатить дру­гой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, при получении вместо аванса за­датка фирма должна помнить о возможных неблагоприятных последствиях. Напомним, что несвоевременное воз­вращение виновной стороной задатка может повлечь за собой взыскание процентов за пользование чужими деньгами.

Обратите внимание: если получатель за­датка приступил к исполнению обязатель­ства, но полностью его не исполнил, то он не обязан возвращать задаток в двойном раз­мере. Такой вывод поддерживают и судьи.

Случается, что задаток должен быть про­сто возвращен. Это бывает, например, когда стороны до начала работы по договору по своему соглашению решили его не исполнять. Либо в ситуации, когда договор невозможно исполнить, и в этом нет вины ни одной из сторон. Невозможность исполнения должна быть обусловлена объективными факто­рами.

Теперь несколько слов об отражении в учете операций, связанных с задатком. Поку­патель, передающий задаток, не признает его расходом в бухгалтерском учете. Передан­ная сумма отражается по кредиту счета учета денежных средств и дебету счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками». Одновре­менно производится запись по дебету заба­лансового счета 009 «Обеспечения обяза­тельств и платежей выданные».

Что касается учета у фирмы, получающей задаток, то этот платеж не является ее дохо­дом. Его отражают по дебету счета учета денежных средств и кредиту счета 62 «Рас­четы с покупателями и заказчиками».

Одно­временно производится запись по дебету забалансового счета 008 «Обеспечения обя­зательств и платежей полученные».

После того как стороны выполнят свои обязательства, сумма задатка списывается со счетов 008 и 009.

Задаток: оформляем правильно

Чтобы передача денежных средств стала за­датком, именно так она должна быть названа в составленном и подписанном сторонами документе - соглашении о задатке. Соблюде­ния письменной формы в данном случае требует Гражданский кодекс. В любой другой ситуации выданная сумма будет считаться авансом.

Еще один тонкий момент. Как быть, если стороны заключили соглашение о задатке после начала исполнения договора? Сразу скажем, что это противоречит общим прави­лам о задатке, установленным Гражданским кодексом. С данного момента суммы, опреде­ленные сторонами как задаток, могут рас­сматриваться только в качестве аванса. Так же считают и судьи. Резюмируем. Неправильное с юридической точки зрения оформление соглашения о за­датке может привести к негативным послед­ствиям. Чтобы избежать проблем, нужно при­держиваться определенных правил. Во-первых, соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме. Во-вторых, в нем нужно указать, что передаваемая сумма является задатком по конкретному договору. И, в-третьих, момент заключения соглашения о задатке должен предшествовать моменту начала исполнения обязательств по договору. Теперь разберемся с особенностями на­логообложения задатка, а также посмотрим, есть ли возможность в этом случае сэконо­мить на налогах.

Как будем экономить?

Сначала посмотрим, как обстоят дела с на­логом на прибыль. В соответствии с Налого­вым кодексом фирма, получившая задаток, не увеличивает на него базу по данному на­логу. А покупатель, передающий задаток, соответственно не может признать его сумму в составе налоговых расходов. Что касается аванса, то согласно налогово­му законодательству при определении базы по налогу на прибыль не учитываются дохо­ды в виде имущества, имущественных прав, работ или услуг, которые получены от других лиц в порядке предварительной оплаты. Эта норма касается фирм, которые выбрали ме­тод начисления в качестве способа учета до­ходов и расходов. В таком случае получатель аванса налог на прибыль с этого платежа не начисляет.  Если же организация применяет для учета кассовый метод, то аванс в таком случае яв­ляется доходом. Эта позиция нашла свое от­ражение в Информационном письме Прези­диума ВАС РФ.

Гораздо сложнее обстоит дело с НДС. Опираясь на утверждение о том, что как при задатке, так и при авансе передачи права собственности не происходит, неко­торые фирмы пытались доказать в суде, что в случае с авансом не возникает реализации, а значит, нет и объекта обложения НДС. Следовательно, НДС с аванса платить не надо. Однако такая позиция у судей под­держки не нашла. Против нее высказался не только ВАС РФ, но и Конституционный Суд РФ. Таким образом, с авансовых платежей НДС необходимо уплатить.  Что же касается НДС с задатка, то, строго говоря, прямых норм, указывающих на об­ложение задатка НДС, в главном налоговом документе как не было, так и нет. И если раньше ФНС России ссылалась на подпункт 1 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса, то с 1 января 2006 года эта норма утратила силу. Вполне возможно, что теперь осно­ванием для уплаты НДС с полученного за­датка чиновники сочтут абзац 2 пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса и то, что за­даток выдается в счет причитающихся по договору платежей.

Нам не удалось найти ни одного письма по поводу НДС с задатка, изданного после 1 ян­варя 2006 года, в тексте которого можно было бы обнаружить конкретный ответ на прямой вопрос, касающийся этой темы. Сле­дует ли из этого, что позиция чиновников не изменилась и уплачивать НДС с задатка нуж­но? Можно не сомневаться, что требование налоговиков осталось прежним.

Но как же быть с тем, что задаток, как уже отмечалось, не простой предварительный платеж, а способ обеспечения обязательств. Означает ли это, что его сумма может быть включена в налоговую базу по НДС только с момента начала исполнения поставщиком своих обязательств? Косвенно такую пози­цию подтверждает вывод, сделанный ФНС России в одном из своих писем за 2006 год. 6 нем сказано, что оплатой (частичной опла­той) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) призна­ется получение денежных средств продав­цом или прекращение обязательств иным способом, не противоречащим законода­тельству. Еще раз подчеркнем, что задаток - способ обеспечения обязательств, а не их прекращения.

Арбитражной практики по вопросу при­менения главы 21 Налогового кодекса в ре­дакции Закона № 119-ФЗ пока, к сожалению, нет. А вот ранее в ряде случаев суды станови­лись как на сторону организаций, так и на сторону налоговиков

Подведем итоги

Таким образом, если вы решили принять вместо аванса задаток, нужно помнить, что он будет являться именно задатком только в том случае, когда одновременно выполняет все 3 своих функции. Не забывайте и то, что новых разъяснений по поводу обложения НДС задатка не давали ни финансовое, ни налоговое ведомства. Нет по данному вопро­су и свежей арбитражной практики. Поэтому, если вы решите сумму задатка НДС не обла­гать, то в отсутствие прямых норм Налогового кодекса, которые позволяли бы это сделать, свою точку зрения вам придется отстаивать в суде.

Актуальная бухгалтерия

№8, 2008 

Денис Родин, консультант АКГ Интерком-Аудит

		125124, г. Москва, 3-я ул.Ямского поля, дом 2, корпус 13, этаж 7 +7 (495) 937-34-51 info@intercom-audit.ru